网络著作权司法维护若干实际问题讨论

论文摘要：网络传达行为和协助传达行为差异的本质在哪里？对深度链接行为的性质确定是否应坚持“效劳器规范”？网页快照效劳供给者的侵权行为应该怎么确定？网络直播和守时播映引发了哪些权力纷争？对网络著作权审判中出现的各种实务问题，议论纷纷，各不相谋，但审判却不能阻滞下来等候结论。 互联网技能的迅猛开展，网络运营方法的移风易俗，正日益改动信息的传达方法，然后改动大众的阅览习气、思维方法甚至生活方法，亦给现行网络著作权法令准则和司法审判带来冲击和应战。对网络著作权审判中出现的若干实务问题，议论纷纷，各不相谋，但审判却不能阻滞下来等候结论。现将咱们对这些争议抢手的研讨领会，以及在实践中的处理准则论述如下，以求教于大方。 一、网络传达行为和协助传达行为差异的本质在于是否存在将著作上传到效劳器的供给行为 信息网络传达权侵权胶葛中，目前的根底争议是被控侵权行为归于信息网络传达行为，仍是协助传达行为。该问题的处理直接决议咱们将怎么架构信息网络传达权侵权确定的法令体系。以下列两个案子为例：在保利影业投资有限公司诉网通公司案中，网通公司在信息产业部ICP/IP地址信息备案办理体系中记载为内容供给者，实践上网通公司托付案外人收集著作并上传到效劳器上，供网通公司的客户点播。诉讼中网通公司以案外人是实践上传人，自己仅租借效劳器和供给接入为由，建议自己仅供给网络效劳不构成侵权。在三面向公司诉多玩公司案中，多玩游戏网“TXT小说”栏目可供注册用户上传电子图书，一起该网站供给“抢手分类”、“常用导航”、“抢手小说”、“排行榜”等栏目分类和下载推荐效劳，更能够将用户上传的内容变换成TXT格局再供其他用户下载。原审法院以为侵权网站上述归类、下载排行、变换格局等收拾行为，归于对网站内容的修正行为，据此确定多玩公司是内容供给者。 咱们以为，信息网络传达权是以有线或者无线方法向大众供给著作，使大众能够在其个人选定的时刻和地址取得著作的权力。这儿“供给”指：（1）经过互联网来供给，而非运用其他方法供给；（2）取得是一种可能性，而非有必要由网民实践取得；（3）最重要的要件是“供给”与“仿制”程度适当，也就是说，有必要把侵权著作“上传”（仿制）到侵权人的效劳器中，全部与仿制行为相去甚远、性质不同的行为都不应当确定为供给行为；（4）上载了著作的效劳器向大众敞开，使大众能够在其选定的时刻和地址登陆效劳器取得著作。在这个根底上，再构建一起侵略信息网络传达权的法令职责准则。包含对侵略网络传达权的协助、教唆行为等的侵权职责。 可见，在上述网通公司案中，尽管详细施行上传的是案外人，但网通公司托付案外人将内容上传到效劳器上供自己客户观看，两边的关系相似加工与托付加工，网通公司与案外人构成一起非法供给著作供大众获取，是一起传达人。在多玩公司案中，多玩公司仅供给信息存储空间，没有“上传”（仿制）著作到网络效劳器中，不是内容供给者。原审法院将供给信息存储空间的网络效劳商的归类、供给下载排行、变换电子图书格局等行为，等同于上传著作到网络效劳器中的行为，是对供给行为的差错确定。《信息网络传达权维护法令》第二十二条规则，供给信息存储空间的效劳商对效劳目标供给的著作等不进行修正或其他改动的，能够免于承当补偿职责，可见将网民上传的电子图书变换格局，是归于改动著作的行为。但改动著作的行为是导致效劳商不能进入避风港的要件之一，而不能据此将网络效劳商确定为内容供给者。 一直以来，都有适当一部分人坚持，无须差异传达行为与协助传达行为，笼统地看行为是否契合侵权职责构成的四要件来确定他们的行为及职责。咱们以为，之所以要差异内容供给行为与效劳供给行为，或者说差异传达行为与协助传达行为，最首要的效果在于供给内容（直接传达行为）是未经许可的“仿制”行为，一般情况下上传人的片面心态都存在“明知”不可为而为的差错；相反，供给网络效劳（协助传达行为）则更为“中性”，行为人的心态存在明知、应知或底子不知道、不应该知道等各种状况，对其“差错”的确定须视详细情况而定。其次，供给内容的人对著作权的侵权恶意愈加显着，法令应毫不留情地惩戒这类行为，从源头上“堵截”未经许可的传达。而关于供给效劳的人，侵权心态则较为杂乱多样，应当有差异地分析研讨他们是否有差错，以维护“好心”供给网络效劳的人，促使网络健康开展。因而，那些建议对传达行为与协助传达行为不加差异，以提高审判功率，加大对网络侵权的冲击力度的，从另一方面来说，也会使法院对杂乱现实和行为的确定简单化、“一刀切”，然后走向另一个极点。 二、对深度链接行为的性质确定应坚持“效劳器规范” 深度链接是经过链接“嵌套”技能将被链网页的部分或全部内容显现在设链网页中，一般用户看不到链接标志，也看不到链接的指引过程，用户阅读器的地址栏显现的始终是设链网站的网址，而现实上被链内容存储在被链网站的效劳器上。目前，完结深度链接首要有两种技能方法：一是图画链接，网页制作者经过在网页中运用IMG指令将别人网页上的图画（也能够是文章、音乐片断、视频信息等内容）链接到自己的网页上，使被链接的内容能作为自己网页整体的一部分显现在用户计算机屏幕上；二是加框链接，加框技能答应将页面分为几个独立的区间（每个区间称为一个框），各个框能够一起出现不同效劳器来历和不同内容的信息，且能够独自卷动。经过这种技能，制作者可将别人网站中自己需求的内容出现在自己的网页中，而不需求的部分如别人网站称号、广告等则能够被自己网页的内容遮挡住，当用户拜访设链网站网页时不知道框中的内容底子不归于该网站。深度链接与普通链接的最大差异，在于用户难以感知链接内容来历与被链网站。由此简单引发两类胶葛，一是被链者与设链者的不正当竞争胶葛，二是著作权人与设链者的侵略信息网络传达权胶葛。 关于权力人与设链者的侵权胶葛，有观念以为，深度链接构成对信息网络传达权的直接传达与侵权，首要理由是：尽管设链网站效劳器不存储侵权内容，但深度链接让用户难以感知到信息来历于被链网站，而以为来历于设链网站，设链网站在用户眼中其实就是内容供给者，这一规范被成为“用户感知规范”。 咱们以为，深度链接与一切的链接相同，并没有将被链接内容进行上传、仿制，不是“信息网络传达权”所规制的“向大众供给”著作的行为，故对深度链接的规制仍应坚持所以否上传到效劳器为规范。其次，假如以用户感知为由确定深度链接供给者是内容供给者的话，其承当中止侵权职责的方法，就应当是删去侵权著作内容，而现实上，被告无法承当该项职责，只能做到断开与侵权著作内容的网络链接，然后导致侵权确定与民事职责承当存在对立。再次，“效劳器规范”是一种客观规范，以上传现实为依据，“用户感知规范”是一种片面规范，以发作混杂信息内容来历为依据。网络效劳者有没有供给信息内容，是否是ICP，是一个现实问题，若以用户识别为依据，将片面规范引进对客观现实的确定，简单形成司法确定上的紊乱。至于深度链接进行“选择和收拾，引导用户链接”，能够作为片面上是否“明知或应知”的依据，而不能以此否定深度链接供给者供给链接效劳的行为。综上，深度链接供给者没有施行信息网络传达行为，不构成直接侵权，但其行为客观上协助了直接侵权行为，可能构成直接侵权，若深度链接供给者片面上有差错，应承当损害补偿职责；假如片面上没有差错，依据权力人的告诉断开链接，不承当补偿职责。这一规则，在最高法院的相关判例中已有所表现。 三、网页快照效劳供给者侵权确定问题 网页快照是查找引擎在录入网页过程中，依据技能组织主动将被索引网站网页的HTML编码、缩小（thumbnall）图片等仿制备份到查找引擎的效劳器中，并依据技能组织的时刻进行守时更新。当用户点击查找成果的“网页快照”链接进行拜访时，实践上拜访的是该网站备份的页面。目前首要有两类网页快照方法引发的网络著作权胶葛较为杰出。一种是谷歌、百度等网站供给查找链接效劳时，在每个查找成果项下供给“网页快照”。“网页快照”的内容或标示标题信息阐明其存档时刻，并提示用户这只是原网站网页页面的存档材料，是查找引擎主动从原网站上抓取的快照；或只抓取文本不抓取图片、flash等元素；或查找的图片内容是缩略图，而非第三方网页的原图片。另一种是在百度“音乐盒”之类的播映器中点击“歌词”，在“音乐盒”中随歌曲播映进展显现歌词，该歌词内容也是经过网页快照的技能，从第三方网站抓取并保存在供给“音乐盒”的效劳器中，“音乐盒”往往也显现第三方网站的网址。 因为网页快照是查找引擎供给的一种专项技能效劳，依据技能组织主动将被查找的网站网页的信息仿制备份到查找引擎效劳器中，以弥补信息定位东西的功用缺乏。并且其作为原网页内容的“印象”，与原内容具有“共生共灭”的同步性。因而，其尽管将第三方网页的内容仿制保存到自己的效劳器上，具有直接供给信息内容的特性，但整体来说，咱们以为其仍然归于定位东西的一种，应当确定运营网页快照是一种供给网络效劳的行为，即协助传达行为。从侵权构成要件来看，其与一般的协助侵略信息网络传达权的行为，在侵权职责构成要件上并无不同。 《信息网络传达权维护法令》第22、23条规则了网络效劳行为的免责条件，在确定网页快照效劳者的补偿职责时，是直接适用该免责条款呢，仍是树立针对网络快照这种行为方法的特别免责条件？咱们以为，经过详细调查和差异网络快照不同的运营方法，能够笼统出网络快照供给行为的两个免责条件：一是网页快照对原网页不具可代替性，二是网页快照供给者片面无差错。 1、关于网页快照对原网页是否具有可代替性。网页快照的发生有其技能价值，在原网页出现“该页无法显现”问题，或链接速度缓慢很难翻开，网站效劳器暂时中止或阻塞，网站现已更改链接等问题时，网页快照能够供给之前备份的网页，有效地处理上述问题。此刻，网页快照备份的内容一般不是原网页的一切信息，例如百度的官方网站称：“每个被录入的网页，在百度上都存有一个纯文本的备份，称为百度快照。您能够经过‘快照’快速阅读页面内容。不过，百度只保留文本内容，所以，那些图片、音乐等非文本信息，快照页面仍是直接从原网页调用。假如您无法衔接原网页，那么快照上的图片等非文本内容，会无法显现”。此刻，网页快照具有以下特色：（1）内容来历于原网页，并受控于原网页，依据技能主动组织，对抓取的原网页内容并无预见性和识别性；（2）依据方便的意图，只保存了部分信息、缩略图，无法供给原网页的完整内容，也无法供给与原网页等质的图片信息；（3）在合理期限守时备份，假如原网页已修正、删去或屏蔽，网页快照不会怠于同步；（4）以合理醒意图方法，提示用户网页快照内容来历于对第三方网页的备份，并供给第三方网页的网址。在具有以上特色时，咱们以为该网页因为无法代替原网页，无法起到供给内容的效果，只是供给一种弥补定位东西功用缺乏的技能效劳，因而无须承当侵权补偿职责。 相反，如前文讲到的“音乐盒”歌词一类的网页快照，这种运营方法具有以下特色：（1）网络快照完整地供给了歌词，满意了用户运用“音乐盒”寻觅的歌词的意图，用户不必再链接到原网页；（2）供给歌词的原网页可能有许多，但“音乐盒”网页快照的歌词，来历于某一特定网页，也就是说不同于一般查找引擎技能主动抓取的网页快照，而存在必定挑选；（3）歌词快照与“音乐盒”的歌曲播映密切联系，同步供给，从功用上满意了用户获取音乐著作的需求；（4）当某一特定网页的歌词著作修正、删去或屏蔽时，“音乐盒”不会“同步”删去，而会继续“寻觅”其他网页快照填补该首歌词的空白，然后尽量确保整个音乐盒中该栏目项下的一切著作都不会“缺位”。关于这类网页快照，咱们以为其现已具有代替原网页的功用，并且该种运营方法专门为用户在线获取歌词著作供给便当，故不应免责。 2、关于网页快照供给者在片面上是否有差错。判别网页快照供给者的片面是否具有差错，咱们以为首要应从运营方法上予以考虑。例如前文所述“音乐盒”歌词网页快照，其为了招引阅读量，大批量、专门化供给获取歌词著作的便当，无视网页快照的歌词是否取得词作者的授权，片面差错显着。 四、网络直播和守时播映引发的信息网络传达权、播送权和其他权力之争 网络直播，即网络内容效劳商将传统播送电视媒体正在播出的播送电视节目在网络上一起播映；网络守时播映，即网络内容效劳商依照预先发布的节目表在特定的时刻经过信息网络播映节目，两者已成为网络上十分遍及的信息传达方法。未经许可的网络直播和守时播映，是否侵略著作权人或邻接权人的权力，侵略何种权力，成为法令适用的焦点和难点。例如，在央视国际网络有限公司与世纪龙公司侵略著作权胶葛中，央视国际公司独占享有奥运圣火登珠峰节意图信息网络传达权，世纪龙公司在其运营的网站实时转播了该节目，并供给节目回放。世纪龙公司既有网络直播行为也有信息网络传达行为。关于网络直播和守时播映行为的法令适用，咱们以为应坚持三个处理准则： 1、大众无法在选定的时刻取得著作，是网络直播和守时播映差异于信息网络传达行为最首要的要素，因而其不行成对信息网络传达权的侵略。依据《著作权法》第10条第1款第12项的规则，信息网络传达权最重要的特征之一是接收者能够在其个人选定的时刻和地址获取著作。所谓“选定的时刻”，即不同的用户能够在不同的时段到传达者的效劳器上获取同一著作片段。相反，网络直播和守时播映，节意图播出时刻由效劳供给者组织，大众在同一时刻点击看到的是同一片段的节目内容，因而不契合“选定的时刻”之要件。 2、传达媒介和目标的不同，是网络直播和守时播映差异于播送行为最首要的要素，因而其不构成对播送权的侵略。《著作权法》第10条第1款第11项对播送权的规则，直接来历于《维护文学和艺术著作伯尔尼条约》第十一条之二第（1）目关于播送权的界说。网络直播、守时播映与播送行为的差异在于：首要，传达媒介不同，前者的传达媒介是互联网，后者首要是无线电台、电视台，从《维护文学和艺术著作伯尔尼条约》对播送权的界说来看，行使播送权的根底方法是无线传达方法，有线方法只用于转播现已播送的著作，而网络直播和守时播映既能够经过无线方法，也能够经过有线方法传达。别的，二者传达目标不同，前者传达的是数字化信息，后者是无线电波信息。 3、网络直播、守时播映著作和播映录音录像制品，在法令适用上应具有差异。关于著作来说，《著作权法》第十条规则了著作权的十七项详细权力，其间第十七项是兜底的“其他权力”。依据前文所述，网络直播和守时播映不构成对信息网络传达权和播送权的侵略，故能够经过适用《著作权法》第十条第（十七）项，来维护著作权人的权力。关于录音录像制品来说，因为著作权法没有赋予录音录像制作者播送权，再没有兜底的“其他权力”，因而，因为立法上的原因，未经许可网络直播和守时播映录音录像制品，录音录像制作者无法追究其侵权职责。从现行著作权法立法原意和立足点来看，对著作权人的维护要高于对邻接权人的维护。跟着年代的开展和网络技能的演化，在非交互式网络传达方面临邻接权人的维护能否有所突破，需要经过修正立法来完结。